“葛优躺”案：未经许可擅自将剧照表情包用于商业用途将构成对演员肖像权的侵犯 

近年来，微博微信等自媒体工具快速发展，表情包等趣味文化得以快速传播。表情包多出自于影视剧、综艺节目或动漫作品之中，由于主人公表情夸张有趣而被配以各种文字，广泛传播。在日常聊天中加入表情包元素可以使得聊天内容更加诙谐轻松，相较于平直的文字，表情包更能形象地表达出聊天人的心理活动。同时，表情包更新换代的速度也极快，前有“尔康”、后有“葛优躺”，极为丰富。

然而使用这些剧照表情包也存在一定的法律风险，假如商业经营者在未经许可的情形之下，擅自将剧照表情包用于商业用途，将构成侵权行为。一方面，表情包涉及影视作品中表演者扮演的剧中人物，当一般社会公众将表演形象与表演者本人真实的相貌特征联系在一起时，表演形象亦为肖像的一部分，因此可能会造成对演员的肖像权的侵犯。另一方面，这些剧照表情包截取自影视作品当中，影视作品的著作权人乃是这些剧照的合法权利人，未经许可擅自商用这些剧照表情包，可能造成对合法权利人的著作权利的侵犯。

本周案说精选葛优诉艺龙网肖像权侵权纠纷案，尝试为此类问题的解决提供一个新的视角。

（2018）京01民终97号

葛优为我国知名演员，其曾在电视剧《我爱我家》中扮演纪春生（二混子），角色特点为懒惰耍赖骗吃骗喝。该角色在剧中将身体完全摊在沙发上的放松形象被称为“葛优躺”，成为2016年网络热词。“艺龙旅行网”微博号实名认证为“艺龙网公司”，截止至2016年8月，该微博有粉丝232万人，发布近2万条微博。

2016年8月1日，葛优申请公证，证实7月25日“艺龙旅行网”微博发布如下内容：“不经历周一的崩溃，怎知道周五的可贵。为了应对人艰不拆的周一，小艺爆出葛优躺独家教学，即学即躺，包教包会！”该微博共使用7幅原告图片共18次，文字内容包括直接使用文字和在图片上标注文字，其中第一张不是剧照，为原告个人身着西服给其他企业代言的照片，所配文字内容为：“如何用一招学葛优躺出人生新高度”，并有嘴部文字“一般人我不告诉他”。

其余图片除一张为其他剧照外，均为《我爱我家》剧中人物纪春生在沙发上瘫坐的截图（其中一张为三人照片），图中和图下文字内容包括：“不如躺着，学习不如葛优躺”、“不如躺着，工作不如葛优躺”等。此外，“艺龙旅行网”微博中还配有文字“啊咧订个酒店不就可以随心躺了吗，真够能扯的”、“躺大床/躺浴室/躺大厅/躺餐厅”。最后几张图配了大床、浴室等酒店背景，微博后附“订酒店用艺龙”的文字，并附二维码和艺龙网标识。葛优认为上述文字中提到“葛优”的名字，并非剧中人物名称，宣传内容为商业性使用。2016年8月18日，艺龙网公司收到通知后删除了上述微博。

2016年12月7日，艺龙网公司未经葛优审核同意，在其微博发布致歉信，内容包括：“小编以后一定严格控制自己的情绪，将对葛优老师的崇拜之情放在心里不再炫耀。21世纪什么最贵？服务。艺龙将继续给消费者带来最舒适的服务和享受，借用葛优老师的一句经典台词：帝王般的享受，就是把脚当脸伺候着。”网友评论多认为该致歉态度不端正，葛优提交上述致歉信打印件，证明艺龙网公司承认侵权事实，并就此作出极不诚恳的名为致歉，实为再次利用葛优进行商业宣传的内容，其致歉没有诚意。

随后，葛优提起诉讼。最终一审法院认定被告艺龙网公司的行为侵犯了原告葛优的肖像权，并判令艺龙网公司在其微博账号上，针对未经许可使用原告葛优剧照及照片的行为公开发布致歉声明，置顶72小时，三十日内不得删除；且声明内容需经法院审核；并判决艺龙网公司需赔偿葛优经济损失7万元，维权合理支出5000元。艺龙网公司不服，提起上诉。

肖像权 剧照表情包 商业性使用 赔礼道歉 

1、艺龙网公司的行为是否侵犯了葛优的肖像权？

2、一审法院判决艺龙网公司在其微博中向葛优赔礼道歉是否适当？

3、一审法院判赔数额75000元是否过高？

1、艺龙网公司在涉案微博中的使用行为侵犯了葛优的肖像权，应承担相应的法律责任。

肖像权，是指自然人对自己的肖像享有再现、使用或许可他人使用的权利。其载体包括人物画像、生活照、剧照等。剧照涉及影视作品中表演者扮演的剧中人物，当一般社会公众将表演形象与表演者本人真实的相貌特征联系在一起时，表演形象亦为肖像的一部分，影视作品相关的著作权与肖像权并不冲突。

《我爱我家》中的“葛优躺”造型确已形成特有网络称谓，并具有一定的文化内涵，但一般社会公众看到该造型时除了联想到剧目和角色，也不可避免地与葛优本人相联系，该表现形象亦构成原告的肖像内容，并非如艺龙网公司所称完全无肖像性质。即便该造型已成为网络热点，商家亦不应对相关图片进行明显的商业性使用，否则仍构成对葛优肖像权的侵犯。

本案中艺龙网公司在其官方微博中使用了多幅系列剧照，并逐步引导与其业务特征相联系，最终将“葛优躺”图片的背景变更为床、浴室等酒店背景，附艺龙网宣传文字和标识、二维码，虽然上述方式并不能使网友认为葛优为艺龙网公司进行了代言，但仍有一定商业性使用的性质，且该微博还同时使用了一张葛优此前的单人广告照片，故艺龙网公司在涉案微博中的使用行为侵犯了葛优的肖像权，应承担相应的法律责任。

2、一审法院判决艺龙网公司在其微博上公开发布致歉声明并无不当。

赔礼道歉作为民事责任承担方式的一种具有承认错误、表示歉意并请求对方谅解的功能，是对被侵权人内心伤害的一种填补，与其他责任承担方式不同的是，赔礼道歉的效果难以量化。因此，当一方当事人在诉讼之外已经进行赔礼道歉，但并未得到被侵权人的谅解，且被侵权人在诉讼中仍然坚持要求法院判决赔礼道歉时，法院应对诉讼外的道歉予以审查，确定道歉是否己经达到了应达到的效果，即是否对被侵权人的内心伤害予以弥补。本案中，艺龙网公司确实发布了含有致歉内容的微博，但从整体来看，上述致歉微博的语气表达轻松诙谐，缺乏严肃性，且再次涉及宣传品牌的表述。在葛优不认可该致歉微博且坚持要求法院判决赔礼道歉的情况下,二审法院认为，上述致歉微博不能达到相应的致歉效果。因此，在艺龙网公司确实侵犯了葛优肖像权的情形下，一审法院判决艺龙网公司在其微博上公开发布致歉声明并无不当。

3、一审法院判赔数额75000元并无不妥。

关于经济损失部分，葛优作为著名演员具有较高的社会知名度，其肖像已具有一定商业化利用价值，艺龙网公司对葛优肖像权的侵害，必然导致葛优肖像中包含的经济性利益受损。一审法院综合考虑葛优的知名度、侵权微博的公开程度、艺龙网公司使用照片情况、主观过错程度以及可能造成的影响等因素，酌情确定艺龙网公司赔偿葛优经济损失70000元处理适当。关于公证费、律师费事宜，根据《最高人民法院关于审理利用信息网络侵害人身权益民事纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十八条第一款之规定，被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支，可以认定为侵权责任法第二十条规定的财产损失。本案中，葛优为制止涉案侵权行为，确实有所花费，一审法院依据相关证据酌定合理维权成本5000元亦无不妥。

1、《中华人民共和国民法通则》

第一百条　公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。

第一百二十条　公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。

2、《中华人民共和国侵权责任法》

第二十条　侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。